【制度】文梳理公司监事的权利义务与法律风险实务方圆

2024年06月01日

　　根据华人民和公司法2018修正以下简称公司法及相关法律法规规定，监事会系公司的专门监督机构，亦为保障公司健康运转的重要组。在公司经营管理过程，监事有权监督公司的经营状况及董事高级管理人员的履职情况，与此同时，其亦须履行相应义承担相关法律责任。

　　笔者结合自身的办案经历，并在法律检索的基础上，系统梳理了「监事的生与任职」「监事的权利与义」「监事的法律风险」「监事的退出」四大事项，以期对屏幕前的各位有所裨益。文如有不足，欢迎各位批评指正。

　　第一部分监事的生与任职

　　1.监事会的组成

　　2.监事如何生

　　3.监事的任期

　　4.监事的任职资格要求不完全列举

　　第二部分监事的权利与义

　　监事，作为有权监督公司经营状况及董事懂不懂事高管作不作为的人员，其享有的权利具体包含哪些呢？在享有权利的同时，其又须承担哪些义呢？

　　1.监事会的权利不完全列举

　　2.监事的义不完全列举

　　第三部分监事的法律风险

　　A.民事责任

　　情形一监事利用其关联关系损害公司利益，而生的赔偿责任

　　华人民和民法典以下简称民法典第84条营利法人的控股出资人实际控制人董事监事高级管理人员不得利用其关联关系损害法人的利益;利用关联关系造成法人损失的，应当承担赔偿责任。

　　公司法第21条公司的控股股实际控制人董事监事高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

　　最高人民法关于适用华人民和公司法若干问题的规定以下简称公司法司法解释五第1条关联交易损害公司利益，原告公司依据民法典第八十四条公司法第二十一条规定请求控股股实际控制人董事监事高级管理人员赔偿所造成的损失，被告仅以该交易已经履行了信息披露经股会或者股大会同意等法律行政法规或者公司章程规定的程序为由抗辩的，人民法不予支持。

　　规则理解

　　①公司监事利用其关联关系损害公司利益，主要是指公司监事实施不当关联交易亦称为非公允性关联交易，进而损害公司利益的行为。关于不当关联交易，可以从以下四个角度予以理解

　　交易主体即交易主体之间是否存在关联关系；

　　交易动机即是否存在不正当的交易目的或者交易动机；

　　交易行为即交易行为是否有失公允或者明显有悖于正常商业交易规则如交易价格是否有失公允，在合同履行过程增加公司责任减免对方责任等；

　　交易结果即交易行为是否给公司造成现实损失或者明显可能发生的损失。

　　②关联交易是商业社会普遍存在的交易类型，其可以降低交易成本提高交易效率，且关联交易也并非必然损害公司利益。公司法并未绝对禁止关联交易行为，而是限制前文所述的不当关联交易行为。

　　③根据公司法司法解释五第1条规定，不当关联交易行为即使已经履行法定程序如公司披露程序股表决程序等，也不能豁免该交易行为所生的法定赔偿责任，即是否构成不当关联交易的核心判断标准并非是否履行法定程序，而是要从公角度包含实质公与形式公予以分析判断。

　　情形二监事执行公司职时，违反法律行政法规或者公司章程规定，给公司造成损失，而生的赔偿责任

　　法律依据公司法第149条董事监事高级管理人员执行公司职时违反法律行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

　　规则理解监事作为公司的监督管理人员，其在执行公司职时，须遵守公司章程及相关法律规定，维护公司利益。如监事在执行公司职时，违反相关规定，给公司造成损失时，须向公司承担赔偿责任，弥补公司的损失。

　　情形三发行人的监事不履行公开承诺给投资者造成损失，而生的赔偿责任

　　法律依据华人民和证券法以下简称证券法第84条除依法需要披露的信息之外，信息披露义人可以自愿披露与投资者作出价值判断和投资决策有关的信息，但不得与依法披露的信息相冲突，不得误导投资者。发行人及其控股股实际控制人董事监事高级管理人员等作出公开承诺的，应当披露。不履行承诺给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

　　情形四未按照规定披露信息或者信息披露资料存在虚假记载误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者遭受损失，发行人的监事对此存在过错，而生的连带赔偿责任

　　法律依据证券法第85条信息披露义人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件定期报告临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易遭受损失的，信息披露义人应当承担赔偿责任；发行人的控股股实际控制人董事监事高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

　　B.限制或惩戒措施

　　情形五监事违反忠实勤勉义致使所在企业破的，在一定期限内不得担任任何企业的董事监事高级管理人员

　　法律依据华人民和企业破法第125条企业董事监事或者高级管理人员违反忠实义勤勉义，致使所在企业破的，依法承担民事责任。有前款规定情形的人员，自破程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事监事高级管理人员。

　　规则理解对公司的忠实和勤勉义是监事的法定义。如监事曾因违反忠实勤勉义致使所在企业破，其后续是否会尽职忠诚地监督公司经营等存在较大的疑问，为防止再次出现不尽职尽责的情形出现维护市场交易的安全性，在一定期限内，其不得再担任任何企业的董事监事高级管理人员。

　　C.行政责任

　　情形六因单位违反行业如证券业基金业等及其他相关法律法规，其监事可能被处以警告责令改正罚款等行政处罚措施

　　法律依据不完全列举

　　证券法第 189 条上市公司股票在批准的其他全性证券交易场所交易的公司的董事监事高级管理人员持有该公司百分之五以上股份的股，违反本法第四十四条的规定，买卖该公司股票或者其他具有股权性质的证券的，给予警告，并处以十万元以上一百万元以下的罚款。

　　华人民和证券投资基金法第 120条第1款基金管理人的董事监事高级管理人员和其他从业人员，基金托管人的专门基金托管部门的高级管理人员和其他从业人员，未按照本法第十七条第一款规定申报的，责令改正处三万元以上十万元以下罚款。

　　规则理解单位在登记设立经营管理清算注销过程，应当遵守相关法律法规。如单位未按照规定履行相关义，监事作为单位经营状况的监督主体，亦有可能被相关部门处以行政处罚。监事是否需因单位的行为承担行政责任，需要结合单位实施的具体行为及相关法律法规予以确定。

　　情形七监事作为清算组成员，从事违反清算义行为，其会被处以责令退还公司财没收违法所得罚款等行政处罚措施

　　公司法司法解释二第8条人民法受理公司清算案件，应当及时指定有关人员组成清算组。清算组成员可以从下列人员或者机构生一公司股董事监事高级管理人员；

　　公司法第206条第2款清算组成员利用职权徇私舞弊谋取非法收入或者侵占公司财的，由公司登记机关责令退还公司财，没收违法所得，并可以处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。

　　规则理解如果监事作为清算组成员，其应当依法开展清算工作。如果监事在清算过程滥用职权，为自己谋取私利，其会被公司登记机关处以责令退还公司财没收违法所得罚款等行政处罚措施。

　　D.刑事责任

　　情形八监事违反忠实勤勉义，实施严重损害公司利益行为，违反华人民和刑法以下简称刑法规定而应承担的刑事责任

　　法律依据仅部分列举

　　第四部分监事的退出

　　前文已述，在公司经营管理过程，监事不可或缺，其在监督公司经营管理过程享有诸多权利，但与此同时，其亦须承担相应的法律义与法律责任。如现任监事希望从该职位退出，如何退出或许成为进一步需讨论的问题。

　　想了解监事如何退出，首先需了解监事与公司之间构成何种法律关系？

　　1.监事与公司之间的关系

　　前文已述，监事的生方式主要包含三种

　　①非职工代表监事由股大会选举生；

　　②职工代表监事由公司职工代表大会职工大会或者其他形式民主选举生；

　　③有独资公司之非职工代表监事由有资监督管理机构委派。

　　对于非职工监事说，无论是选举还是委派，司法实践普遍认为，监事与公司之间的关系类似于非职工董事与公司之间的关系，即委托关系，即类似于依股会的选任决议和董事同意任职而成立合同法上的委托合同1。

　　对于职工监事说，其成为监事候选人选的前提条件之一为本公司职工，故监事与公司之间所形成的法律关系不言而喻，即劳动关系。

　　2.监事退出的方式

　　结语

　　法律规定浩如烟海，实践情形迥异万分，对法律的理解也存在差异。本文仅为笔者结合自身经验，并在法律检索的基础上，对公司监事的权利义与法律风险进行的概括总结，以期对各位在实之处理类似事项有所裨益。

　　以上仅为笔者的个人看法，供大家交流参考。文如有不足之处或大家有任何问题，欢迎与笔者一起讨论交流。

　　注释

　　1 最高人民法民二庭相关负责人就关于适用华人民和公司法若干问题的规定五答记者问

　　文章源温度法律圈

　　编辑沐风

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