【小结】律师日志之法律意见书起草

2024年05月26日

　　本人5年互联网企业工作经验，由于企业法晋升和薪资调整遭遇明显天花板，决定转行做律师。2019年在职通过法考，法考成绩客观题191，主观题119，还算是对得起自己4个月的努力。2020年从企业辞职，通过海投方式进入北京一线大所，团队主要做商事纠纷，包括诉讼及非诉业。还没有正式入职律所，已经开始了我的律师助理生涯，仅此记录我律师生涯的每一天，记录每一份努力和每一次反思，愿自己早日成为一名优秀的律师。让我们一起只争朝夕，不负韶华。

　　2020年3月18日 星期三 多云

　　工作内容法律意见书第一个正式工作任

　　客户诉求因公司跨省市搬迁，涉及同员工解除劳动合同事宜，需要我们出具法律意见书。

　　工作过程这是我的第一个正式工作任，一修改了6个版本，最终定稿发给客户。

　　第一稿起初律师让我研究一下公司迁移员工劳动关系补偿方案，我花了一晚上时间做了详尽的法律研究案例分析，并作出了法律研究方案的草稿。

　　第二稿半天后的见面，初步沟通了一下我的方案，于是律师便让我根据律所的法律意见书模板形成正式的文稿。我大概用了2个多时，把自己之前起草的草稿，按照律所的模板形成了9页的法律意见书。主要内容分为法律依据法律分析及操作步骤法律风险提示。律师回复研究很详细，建议精简至3页之内，法律分析再精简案例无需添附重点突出操作建议，并保证文稿格式字体统一。下班前发给律师，他会发给客户。

　　第三稿用时2个时完成第三稿。在第二稿基础上精简至3页之内。发给了带教律师。我以为我已经完成了工作，高高兴兴的等待律师的回复。半时后，律师回复让我按照他给的思路重新写，大概思路分为以下四个部分解除劳动合同的性质方式成本及注意事项。

　　第四稿用时2个时，按照律师回复的要求重新起草了新的法律意见书，页数为3页。刚接到重新草拟回复后，整个人是比较蒙圈混乱的，意味着我的思路需要重新构建，离下班时间还剩2个多时，我是否有能力完成这次的工作任，这是我的第一个正式工作任，不想搞砸，更不想让带教律师对我失望。于是马上收拾心情，强行让自己镇定下，按照律师的思路重新梳理写作提纲并填充内容。

　　第一其实是解除劳动合同性质，我不知道专业的定性应该是如何进行的，我脑子里就在想这就是个非过失性法定解除权，这个是定性吗？无从知晓。于是开始百度谷歌公众号各种搜索，没有人明确的写过企业搬迁是属于何种性质。在这个问题上，我已经花费很多时间了，不能再这样浪费时间，如果不能按时提交工作任，可能真的会给律师留下不好的印象。再次整理了一下心情，想通过法判决了解一下，是否法官对此类案件在判决进行过定性分析，还真让我找到了。判决，法对解除劳动合同定性的认定，一般是员工主动离职单方面解除权。本次法律意见，企业搬迁致使解除劳动合同，属于用人单位可以行使的法定解除权，细分为非过失性解除之法定解除权，学过民法的同学应该都知道，解除权是一种形成权，单方意思表示即可发生法律效力。我自己认为这个应该属于法律分析上对问题定性的解释了，于是在第一段写下了这段文字。

　　第二是合法解除劳动合同的方式，如果能够适用劳动合同法第40条第3项规定，那就是法律赋予企业的法定解除权，因此，合法解除劳动关系的方式应是企业可适用该条款规定解除劳动合同。个人观点其实我觉得还应当包括适用劳动合同法第36条规定的协商解除。

　　第三是解除劳动合同承担的经济补偿金或赔偿金。因为合法解除，无论是协商解除抑或是非过失性解除，企业均应当支付经济补偿金；但如果是违法解除，企业则应当支付的是赔偿金，即经济补偿金的2倍。本条内容我通过公式的形式呈现。当时起草的时候，还在想是否需要引入劳动合同法第47条规定，更明确告知企业应当如何计算经济补偿金。但由于前面的条款均为引入法条，甚至未写明法条序号，为了保证一致性，我也放弃了引入条款的想法。

　　第四是注意的操作事项。我主要从以下5点提出的建议1.研判是否属于法定情况。2.先行与劳动者进行协商。3.协商不成应留存证据。4.解除应进行法定补偿。5.合法解除步骤。该部分的起草主要是结合了司法裁判要旨法官的态度和观点，司法实践，其实对于适用客观情形是有法定的条件和程序的。公司负有对客观情况发生变化的举证责任，同时也具有同劳动者进行合理充分协商的义。在这个庭审注重证据原则的时代，在本条强调了企业的证据留存意识，我认为是很重要的。其实在第一二稿，我还从实角度提出了员工的知情权参与权安置补偿方案的建议。但因精简原因，都做了删除处理。

　　上述内容起草完成后，对错别字格式及内容进行审核，终于按时交了作业。心理很是忐忑，一直期待律师的回复。最希望得到的答案，肯定是律师对工作的肯定。但又没有信心，担心自己把工作搞砸了。交完作业后，迟迟未收到回复，还群里特意问了一句是否存在问题，如果有问题，我这边随时调整，毕竟在企业给业方出具法律意见和给律所客户出具法律意见还是有差距的。 初入律所，不管你以前的工作经验有多少，你都是一个新人，都应当秉持着不耻下问敏而好学的精神，认清自己，随时调整，不要固执己见，在进入律所前就应当有这些认知，并尽快调整好工作的方式及态度。实律师这一年肯定会是很艰辛的，无论从生活工作方面，对我们说都会是个很大的挑战。但只要我们用心踏实的熬过去，我相信成为一名优秀律师并不会太遥远。

　　第五稿凌晨，带教律师回复了，我看在我的基础上把3页精简为2页，可能太晚了并没有时间做斟酌，律师说明天再回复我。我终于可以安心睡觉啦，因为精简是提炼，并没有大篇幅的修改，我还是比较满意的，至少没有那么差，踏实睡觉去了。

　　第六稿早上10点多，律师将终板发给我学。主要修改内容如下1.性质未使用我之前的写法，而是直接引用了劳动合同法第40条第3款。2.把第四稿的二和四内容作了整合，并简化为协商留存证据方案研究阶段注意严格保密。3.经济补偿金删除了违法解除赔偿金的内容，并引用了劳动合同法第47条规定。我修改了一下格式，转化成pdf版本发给了律师，这个工作任算是完成了。

　　在这次的工作，我也有一些迷茫和困惑，也希望以后有机会和带教律师进行讨论，从他的经验解惑，让自己更快的成长。主要困惑及反思在于

　　1. 法律意见书的内容是应当详尽还是精简？是否应该注重结合实操作和裁判要旨？

　　2. 企业想要看到什么样的法律意见书？把可能面临的风险一一予以提示的法律意见书是否是好的法律意见书？

　　3. 律师助理实律师是否应该有自己独立的思想？对工作成果提出自己的独立建议到什么样的程度？和带教律师的关系是怎么样的？

　　4. 优秀的律师助理实律师应当具备怎样的品格和工作能力？

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